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当事人能否自行约定独立担保?

当事人能否自行约定独立担保?
问题详细描述

一、从属性是担保的基本属性,当事人有关排除担保从属性的约定,应当认定为无效;

二、独立保函除外,凡是由银行或者非银行金融机构开立的独立保函,不影响保函的效力;

三、独立担保认定无效后应如何处理?

律师解答

原则上,根据“无效法律行为的转换”原理,在否定独立担保效力的同时,应将其认定为从属性担保;若主合同有效,则担保合同有效,担保人和主债务人承担连带保证责任;若主合同无效,则所谓的独立担保也随之无效,担保人无过错的,不承担责任;担保人有过错的,其承担的赔偿责任不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。

参考法律法规、司法解释及文献:

①、《中华人民共和国民法典》;

②、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》;

③、《全国法院民商事审判工作会议纪要》理解与使用;

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